- Безотзывная доверенность: когда выдается?
- В гражданском праве
- Кому выдается?
- Как отменить?
- Судебная практика
- Главные отличия по новому закону
- Проблемы правового регулирования
- Образец
- Что нужно знать бухгалтеру о поправках в Гражданский кодекс, действующих с 1 сентября 2013 года
- Заключение сделок
- Уведомление контрагентов
- Оформление доверенности
- Максимальный срок действия
- Печать на доверенности
- Передоверие
- Прекращение и отзыв доверенности
- Как с выгодой использовать безотзывную доверенность в налоговом планировании
- Широкое применение в практике
- Снижение риска беспроцентного кредитования
- Риски несвоевременной регистрации можно исключить
- Безотзывная доверенность – еще один способ обеспечить исполнение обязательства
- Примеры из практики
- Отмена безотзывной доверенности
- Отказ от доверенности и ее нотариальное удостоверение
- Выводы
- Безотзывная доверенность: когда выдается?
- В гражданском праве
- Кому выдается?
- Как отменить?
- Судебная практика
- Главные отличия по новому закону
- Проблемы правового регулирования
- Образец
- Что нужно знать бухгалтеру о поправках в Гражданский кодекс, действующих с 1 сентября 2013 года
- Заключение сделок
- Уведомление контрагентов
- Оформление доверенности
- Максимальный срок действия
- Печать на доверенности
- Передоверие
- Прекращение и отзыв доверенности
- Как с выгодой использовать безотзывную доверенность в налоговом планировании
- Широкое применение в практике
- Снижение риска беспроцентного кредитования
- Риски несвоевременной регистрации можно исключить
- Безотзывная доверенность – еще один способ обеспечить исполнение обязательства
- Примеры из практики
- Отмена безотзывной доверенности
- Отказ от доверенности и ее нотариальное удостоверение
Безотзывная доверенность: когда выдается?
Безотзывная доверенность выдаётся с целью исполнение или обеспечения исполнения обязательств представителем, характеризуемая тем, что она не может быть отменена ни каким образом, кроме истечения её срока либо наступления конкретных обстоятельств, которые предусмотрены текстом документа.
Он, безусловно, может быть отменен с момента исполнения обязательств, на обеспечение которых он и был выдан. Институт является достаточно новым для российского законодательства и был введен в 2013 году.
В гражданском праве
Она описывается в статье 188.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК).
В этой статье указывается на обязательность нотариальной заверки этой официальной бумаги, а так же на должность указания в её тексте ограничения условий ее отмены, что, собственно, и будет придавать ей особенный характер.
Безотзывная доверенность как способ обеспечения исполнения обязательств может использоваться, судя по тексту части 1 названной статьи, только в условиях предпринимательских отношений.
Однако она может быть использована и в отношениях, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, например в отношениях, по управлению акционерным обществом.
Не стоит заблуждаться, что этот документ может выдаваться лишь непосредственно лицом, занимающимся предпринимательством.
Те же члены акционерного общества индивидуально не являются предпринимателями, однако право выдавать её имеют.
Кому выдается?
Она может быть выдана любому представителю, которого сочтет компетентным к этому обладатель данных прав. Так же, в соответствии с частью третьей статьи 188.1 ГК, полномочия, которыми наделяется лицо на основании данного документа, не могут быть передоверены другому лицу, если иное не предусмотрено его условиями.
Таким образом безотзывная доверенность это специальная бумага, выдаваемая конкретному лицу без возможности её передоверия.
Как отменить?
Её отмена осложнена самим характером данного документа. По общему принципу она отменяется с истечением срока, на который была предоставлена. Иначе, она может прерываться, если:
- Цель, с которой она была выдана, исполнена, или её исполнение более не представляется возможным;
- В случае злоупотребления полномочиями по данной доверенности, либо при наличии обстоятельств, при которых явно, что такое злоупотребление произойдет с высокой вероятностью;
- По иным условиям, предусмотренным в данном документе.
Судебная практика
Судебная практика по данному вопросу ещё не сложилась в достаточном объеме, чтобы судить об этом правовом институте однозначно.
Необходимо сказать, что наиболее распространенными исками, связанными с данным актом, являются такие, которые предполагают злоупотребление стороной, которой предоставлены права данным документом, своими правомочиями, что в конечном итоге привело к нарушению непосредственных интересов лица, которое является источником данных правомочий.
Однако в целом эта официальная бумага имеет в себе негласную функцию как раз для избегания ситуаций, в которых будет необходимо судебное разбирательство. В таком случае это требует детального понимания такого института, тем не менее, это возможно.
Закон от 7-го мая 2013 года под номером № 100-ФЗ, вносит соответствующие изменение в ГК и в целом вводит институт безотзывной доверенности в гражданские правоотношения.
Главные отличия по новому закону
Обычной доверенности от выше названной в том, что для первой характерно точное предписание дозволенного и точные полномочия представителя, в свою очередь безотзывная предполагает только установление цели, которую необходимо исполнить. Так же усложненный порядок отзыва такого документа является значительным отличием этих двух институтов.
Проблемы правового регулирования
Эти проблемы проявляются в том, что тот вид, в котором она представлена в ГК, не достаточно эффективно исполняет свои функции, но в целом связана со значительными рисками для лица, чьи интересы представляются. Таким образом, применять данную официальную бумагу стоит только для разовых действий или сделок, с определенными заранее условиями, лишь в таком случае, она становиться более безопасной для представителя прав.
Образец
Этот документ обязательно должен быть заверен нотариусом, заполняется самостоятельно лицом, которое предоставляет данный документ.
В такой бумаге совсем не обязательно указывать в названии её безотзывной характер, достаточно прописать что она не может быть отменена, до истечения срока.
Таким образом, пример оформления безотзывной доверенности соответствует такому же примеру, как и для обычной, однако дополненная вышеназванным пунктом. Пример можно найти здесь.
Источник: https://classomsk.com/grazhdanskoe-pravo/bezotzyvnaya-doverennost-vydaetsya-na-osnovanii-chego.html
Что нужно знать бухгалтеру о поправках в Гражданский кодекс, действующих с 1 сентября 2013 года
В начале мая этого года был подписан Федеральный закон от 07.05.13 № 100-ФЗ (далее — Закон № 100-ФЗ), содержащий значительные поправки в Гражданский кодекс РФ. При этом вступление в силу большинства из них было отложено на 1 сентября 2013 года. В настоящей статье мы расскажем о поправках, которые важны для бухгалтера.
Комментируемый закон внес изменения в несколько глав части первой Гражданского кодекса. Так, предусмотрено внесение поправок, в том числе очень важных, касающихся признания сделок недействительными, исковой давности, общих собраний и др.
Однако эти вопросы лежат за рамками компетенции большинства бухгалтеров, поэтому останавливаться на них не будем. А рассмотрим только те поправки, которые так или иначе затрагивают повседневную работу бухгалтера. Эти поправки можно разделить на три блока.
Первый блок касается заключения сделок, второй блок — направления различных уведомлений контрагентам и третий блок — правил оформления доверенностей.
Заключение сделок
В этом блоке поправок бухгалтеру стоит обратить внимание на уточнение понятийного аппарата в части сделок, требующих государственной регистрации.
Теперь в Гражданском кодексе закреплено, что правовые последствия по таким сделкам возникают только после их регистрации. Эта формулировка гораздо более четкая, чем предыдущая.
А значит, не возникнет вопросов с тем, как же быть с исполнением такой сделки и с учетом расходов по ней. По новому правилу, любые правовые последствия возможны только после государственной регистрации сделки.
И в дополнение к этому дано подробное описание порядка действий в ситуации, когда сторона уклоняется от регистрации сделки. В этом случае другая сторона вправе потребовать такой регистрации на основании решения суда. Причем для этого установлен отдельный срок исковой давности — один год.
Также изменены правила, касающиеся нотариального удостоверения сделок. Теперь в ГК РФ четко указано, что нотариус проверяет законность содержания сделки, а также права сторон на ее совершение (п. 1 ст. 163 ГК РФ). Таким образом, оспорить такую сделку будет гораздо сложнее. А это является дополнительным стимулом для обращения к нотариусу, особенно по крупным сделкам.
Уведомление контрагентов
Вопросы надлежащего уведомления контрагентов по сделкам о тех или иных событиях возникали всегда. Например, как правильно уведомить арендатора (или арендодателя) о прекращении договора? Или как сообщить о выходе из ООО?
Теперь ответы на эти вопросы содержатся непосредственно в Гражданском кодеке. В статье 165.1 ГК РФ указано, что сообщения, с которыми закон или сделка связывают возникновение гражданско-правовых последствий для другого лица, считаются полученными с момента их доставки адресату или его представителю.
Причем, если сообщение было направлено, но не было получено или прочитано по причинам, зависящим от адресата (например, он не получает почту по юридическому адресу), то такое сообщение считается доставленным.
(К сожалению, авторы Закона № 100-ФЗ не указали, в какой момент сообщение считается полученным в этом случае).
Отметим, что законодатели не стали закреплять данную норму жестко, позволив сторонам непосредственно в договоре установить правила уведомления друг друга о тех или иных событиях. Но если таких правил в договоре не окажется, будет действовать статья 165.1 ГК РФ.
Оформление доверенности
Доверенности — это то, с чем бухгалтер сталкивается в своей практике очень часто. Поэтому изменения в Гражданском кодексе, посвященные оформлению доверенности, напрямую касаются бухгалтеров. Рассмотрим эти новшества.
Максимальный срок действия
Одним из ключевых изменений является введение новых правил, касающихся сроков действия доверенности. С 1 сентября 2013 года из ГК РФ исчезла норма о том, что максимальный срок действия доверенности равен трем годам.
Это значит, что можно установить любой срок действия доверенности, либо вообще не указывать этот срок. В последнем случае доверенность, как и прежде, будет действительна один год со дня ее выдачи.
Обратите внимание: дату выдачи доверенности нужно указывать обязательно, иначе доверенность не будет иметь силы.
Печать на доверенности
Также из ГК РФ убрали упоминание о том, что доверенность от имени юридических лица должна заверяться печатью. Теперь для действительности доверенности достаточно подписи руководителя организации. Однако, на наш взгляд, это послабление никак не скажется на практике выдачи доверенностей. Судите сами.
На протяжении почти 20 лет Гражданский кодекс разрешает не заверять договоры печатью. Тем не менее, юридические лица в 99,99% случаев ставят на договорах свои печати.
То же самое, по нашему мнению, будет и с доверенностями — хотя ГК РФ теперь позволяет обойтись при оформлении доверенности от имени юрлиц без печати, компании, скорее всего, продолжат заверять печатями выдаваемые ими доверенности. Ведь это дополнительная защита от подделки.
Передоверие
Изменили законодатели и правила о передоверии.
Теперь прямо указано, что доверенности, выдаваемые юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юрлиц, не требуют нотариального удостоверения, даже если те, кто выдают такие доверенности, сами действуют на основании доверенности. Напомним, что до 1 сентября 2013 года руководители, действующие на основании доверенности, при выдаче доверенностей должны были заверять свою подпись у нотариуса.
Прекращение и отзыв доверенности
Отдельный и весьма внушительный блок изменений посвящен вопросам прекращения и отзыва доверенности.
Так, статья 188 ГК РФ дополнена новым основанием для прекращения доверенности — это введение в отношение представляемого или представителя процедуры банкротства, при которой он теряет право выдавать доверенности.
Ранее споры о возможности использовать доверенности, выданные до возбуждения дела о банкротстве, доходили до судов, которые признавали законность подобных доверенностей (см., например, постановления ФАС Московского округа от 14.08.12 № А40-108537/11-78-461Б и ФАС Поволжского округа от 12.05.10 № А57-26151/2009).
Как и прежде, отменить доверенность вправе тот, кто ее выдал. Причем сделать это можно в любой момент. Но теперь доверитель, решивший отменить доверенность, обязан опубликовать соответствующую информацию в официальном издании, в котором размещаются сведения о банкротствах. Подпись на заявлении об отзыве доверенности нужно будет засвидетельствовать у нотариуса.
Третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности по истечении одного месяца со дня указанной публикации, если они не были извещены об этой отмене ранее (тут как раз пригодятся новые правила ГК РФ об уведомлениях контрагентов, см. выше).
Также установлено, что если третьему лицу предъявлена доверенность, о прекращении которой оно не знало, и не должно было знать, то права и обязанности, приобретенные в результате действий лица, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого лица и его правопреемников.
Как видим, законодатели подталкивают тех, кто отзывает доверенности, к максимальной активности по оповещению третьих лиц об этом факте.
Безотзывная доверенность
Наконец, появилось еще одно новшество, о котором нужно знать бухгалтеру. В Гражданском кодексе введен институт безотзывной доверенности. Такие доверенности могут выдаваться только лицами, ведущими предпринимательскую деятельность, и эти доверенности всегда удостоверяются нотариально. А указание на безотзывность должно прямо содержаться в самой доверенности.
В то же время в безотзывной доверенности могут быть приведены обстоятельства, когда она все же может быть отозвана.
Кроме этого, отозвать безотзывную доверенность можно будет в любое время в том случае, если представитель злоупотребляет своими полномочиями, либо возникли обстоятельства, очевидно свидетельствующие о том, что такое злоупотребление возможно в будущем.
По другим основаниям отозвать безотзывную доверенность нельзя. Несомненно, это добавит уверенности контрагентам при заключении сделок с представителями, на которых оформлена безотзывная доверенность.
Источник: https://www.buhonline.ru/pub/comments/2013/8/7744
Как с выгодой использовать безотзывную доверенность в налоговом планировании
Безотзывная не означает вечная
Как следует из формулировки, приведенной в названной статье, использование безотзывной доверенности может быть связано только с предпринимательской деятельностью. Она выдается доверителем (представляемым) представителю в целях исполнения его обязательства либо перед представителем, либо перед лицами, от имени или в интересах которых действует представитель.
Этим обусловлено главное отличие безотзывной доверенности от обычной: представитель действует не в интересах доверителя, а в своих собственных или в интересах тех, кого он представляет.
Следовательно, безотзывную доверенность можно рассматривать не только как инструмент, который позволяет выполнить какие-либо действия за доверителя. Главным образом она – инструмент, гарантирующий исполнение им своих обязательств.
Ее необходимо оформлять именно для того, чтобы доверитель не мог изменить своего решения и отказаться от исполнения обязательства.
Безотзывная доверенность составляется в нотариальной форме. В общем случае действие безотзывной доверенности прекращается при исполнении обязательств доверителя. Поскольку не установлено иное, то в отношении этой доверенности действуют общие правила о сроке (ст. 186 ГК РФ).
А значит, ее действие прекращается по истечении года со дня выдачи или срока, на который она выдана. Если представитель злоупотребит своими правами, доверитель вправе доверенность отозвать, оформив отзыв также нотариально (ст. 154 ГК РФ).
Доверенностью могут быть установлены и иные причины для ее прекращения.
Широкое применение в практике
Статья о безотзывной доверенности включена в главу 10 ГК РФ о представительстве. Но, исходя из преамбулы, такая форма доверенности является способом обеспечения исполнения обязательств. При этом их перечень в главе 23 ГК РФ не является исчерпывающим (п. 1 ст. 329 ГК РФ). Значит, стороны вправе предусмотреть и иной способ, в том числе и безотзывную доверенность.
К примеру, использование этого инструмента поможет избежать неприятного отстаивания в суде права не начислять НДС с суммы задатка, и при этом обеспечить исполнение арендатором его обязанности по заключению договора аренды. Для этого арендодателю необходимо получить от арендатора безотзывную доверенность на право реализации какого-либо имущества арендатора (возможно, банковского векселя) в случае его отказа от заключения договора аренды.
Точно так же можно обеспечить и уплату штрафных санкций провинившимся контрагентом. Если стороны сделки дадут друг другу такие безотзывные доверенности на право реализации принадлежащих им ценных бумаг в случае нарушения обязательств по оплате или поставке, взыскание санкций сильно упростится. При этом не будет споров о том, облагаются ли штрафы НДС.
Снижение риска беспроцентного кредитования
В обычной хозяйственной деятельности, не связанной с обеспечением обязательства, а только с его исполнением, безотзывная доверенность может выступать инструментом, существенно упрощающим сделку.
Продавец может выдать покупателю или его представителю (например, перевозчику) безотзывную доверенность на право вывоза реализуемых товаров со склада, в том числе третьего лица.
Стороны при этом оговаривают, что такое право возникает только после списания средств со счета покупателя в оплату этого товара. В случае нарушения этого условия налицо злоупотребление правом.
Согласно пункту 2 статьи 847 ГК РФ, клиент может дать распоряжение банку о списании денежных средств со своего счета по требованию третьего лица.
Банк принимает эти распоряжения при условии указания в них в письменной форме необходимых данных, позволяющих при предъявлении соответствующего требования идентифицировать лицо, имеющее право на его предъявление. Этими данными, в частности, могут быть и реквизиты доверенности, а также указание на лицо, которому она выдана.
Такой способ может с выгодой заменить более дорогостоящие аккредитивы (ст. 867 ГК РФ). Естественно, необходимо также установить договором, что перевод средств со счета возможен только после исполнения продавцом своей части сделки.
Конечно, аналогичным образом можно было строить отношения и до появления такого инструмента, как безотзывная доверенность. Но она, как сказано выше, является гарантией того, что должник не откажется от исполнения обязательства.
В таком способе организации поставки и расчетов есть и налоговая выгода. Он позволяет прокредитовать вторую сторону по договору, не заключая отдельного соглашения о коммерческом кредите.
Особенно реалистично такая схема выглядит в договоре поставки, где кредитором выступает покупатель. Необходимую должнику (продавцу) сумму кредитор увеличивает на НДС и перечисляет в качестве предоплаты.
С этой суммы кредитор примет к вычету НДС, а поставщик начислит его в бюджет (абз. 2 п. 1 ст. 154, подп. 2 п. 1 ст. 167, п. 12 ст. 171 НК РФ).
Для целей налогообложения прибыли никаких последствий при перечислении предоплаты при применении метода начисления не возникает (подп. 1 п. 1 ст. 251, п. 14 ст. 270 НК РФ). После перечисления аванса покупатель не вывозит товар.
Проволочка в случае возникновения вопросов может быть легко объяснена, например, отсутствием места на складе, свободных транспортных средств, изменением производственных планов, вследствие чего приобретаемое имущество временно стало не нужным.
Фактически должника (продавца) нельзя обвинить в неисполнении обязательства после выдачи соответствующей доверенности. Он сделал все от него зависящее. Только вторая сторона не торопится истребовать имущество, на которое имеет право.
Схему можно использовать и в случае задержки оплаты. Естественно, объяснить неистребование средств отсутствием «места» на расчетном счете не получится.
Но кредитор может все списать на человеческий фактор. Например, оправдаться вполне понятной ошибкой бухгалтера, который «забыл» о том, что платеж надо не ждать, а истребовать самим.
А ошибку можно «обнаружить» при проведении сверки в конце года.
Но хотя при этом должник фактически и пользуется денежными средствами бесплатно, юридически заемных отношений и кредитования не существует.
При этом к должнику требование об уплате процентов по статье 395 ГК РФ может быть предъявлено только в том случае, если вторая сторона по сделке обратилась с требованием об исполнении обязательства, но на складе не оказалось товаров, а на счете – денег.
Налоговые органы не смогут предъявить претензии даже в рамках главы о трансфертном ценообразовании, поскольку не вправе определять, в какой момент кредитор обязан истребовать причитающееся по сделке.
В данном случае безотзывная доверенность является не только элементом схемы. Она также во взаимоотношениях дружественных лиц гарантирует стабильность сделки и статус-кво сторон. Как бы не изменились взаимоотношения, кредитор сможет получить исполнение.
Говоря о сроках, в рассмотренных схемах не стоит увлекаться и продолжать такие взаимоотношения дольше года.
Выдача подобной доверенности на срок, превышающий год, вызовет подозрения налогового органа в том, что стороны изначально предполагали использовать схему скрытого кредитования.
В то же время неуказание срока действия доверенности, выданной на совершение какого-либо действия, – явление обычное.
Риски несвоевременной регистрации можно исключить
На практике безотзывная доверенность позволит избежать многих проблем, связанных с регистрацией сделок, когда такая обязанность установлена законом. Например, долгосрочного договора аренды или купли-продажи недвижимости. Выдача безотзывной доверенности лицу, заинтересованному в регистрации сделки – арендатору, покупателю, поможет решить эти вопросы без участия второй стороны.
Источник: https://www.NalogPlan.ru/article/3339-kak-s-vygodoy-ispolzovat-bezotzyvnuyu-doverennost-vnalogovom-planirovanii
Безотзывная доверенность – еще один способ обеспечить исполнение обязательства
Безотзывную доверенность могут выдавать только предприниматели для обеспечения или исполнения конкретного обязательства, после чего отменять ее действие. Представитель по безотзывной доверенности может реализовать имущество доверителя не в интересах последнего, что может обернуться судебным спором.
Основным мотивом появления безотзывных доверенностей стало отсутствие эффективного механизма уведомления участников оборота об освобождении представителя от полномочий. Согласно прежней редакции ГК РФ доверенность могла быть отменена в любой момент (п. 2 ст. 188).
После этого лицо, которое отменило доверенность, обязано сообщить об этом представителю и оповестить третьих лиц.
В Концепции совершенствования гражданского законодательства предлагалось восстановить использовавшийся еще до революции институт оповещения через печатные издания (диспозитивно такая возможность предусмотрена в п. 1 ст. 189 ГК РФ в новой редакции).
Среди способов сделать положение участников оборота более стабильным законодатель особое внимание уделил безотзывной доверенности, которой посвящена ст. 188.1 ГК РФ. Правда, этот институт не является универсальным.
Во-первых, безотзывная доверенность предназначена только для предпринимательских отношений.
Во-вторых, она имеет строго целевое назначение и выдается в рамках обязательственного отношения между представителем и представляемым либо представителем и лицами, от имени или в интересах которых действует представитель.
Значение первого ограничения вряд ли объяснимо. Безотзывная доверенность подлежит нотариальному удостоверению, тогда как можно было бы позволить предпринимателям совершать ее в простой письменной форме, а положение граждан гарантировать требованием нотариального удостоверения. В этой части поправки нельзя признать удачными.
Суть второго ограничения заключается в той цели, которой служит выдача подобной доверенности. Она призвана помочь кредиторам с большей уверенностью получить исполнение в силу наделения их или их представителей полномочиями со стороны должников.
Известно, что и раньше доверенность выполняла функцию, по сути, переноса права собственности, к примеру, на автомобиль.
Безотзывность позволяет такому «переходу» права собственности быть устойчивым, по крайней мере, в период действия этой доверенности.
Примеры из практики
На практике можно встретить и другие случаи. Например, часто встречается ситуация, когда продавец объекта недвижимости, получив его стоимость по договору продажи и передав во владение покупателю, отказывается продолжать исполнение договора в части государственной регистрации перехода прав на него.
В этом случае покупатель может воспользоваться правом на иск, которое предусмотрено п. 3 ст. 551 Гражданского кодекса РФ. Но вместо этого покупатель может заранее получить от продавца такую вот безотзывную доверенность на совершение от его имени действий по государственной регистрации перехода права собственности.
Поскольку налоги с объекта недвижимости уплачиваются в соответствии с данными Единого государственного реестра прав, сам продавец может быть заинтересован в том, чтобы покупатель зарегистрировал за собой право собственности на объект недвижимости.
Перекрестный обмен безотзывными доверенностями позволяет каждой из сторон предпринимательской деятельностии при уклонении другой стороны провести государственную регистрацию самостоятельно, без обращения в суд.
Или другой пример. Вместо оформления договора заклада, когда в случае обращения взыскания на имущество потребуется соблюсти ряд формальностей, возможна передача вещи кредитору с оформлением доверенности на продажу этого имущества в случае неисполнения обязательства.
Например, действие доверенности начинается с даты истечения срока исполнения обеспеченного обязательства. Обратите внимание, что это еще не перенос титула собственности на кредитора.
Однако при этом должник теряет возможность распорядиться имуществом, а кредитор имеет полную свободу продать объект и удержать вырученные от продажи денежные средства.
Подобная безотзывная доверенность может быть выдана и для целей исполнения, когда должник уже является просрочившим исполнение обязательства со своей стороны и предлагает кредитору удовлетворить его требование за счет имущества, предоставленного по безотзывной доверенности. Поэтому даже с указанными ограничениями данный институт дает участникам оборота ряд ощутимых преимуществ.
Отмена безотзывной доверенности
Безотзывная доверенность, разумеется, может быть отменена, но это возможно лишь в строго указанных в ней случаях, а не является дискрецией представляемого.
В развитие общего требования добросовестности законодатель посчитал нужным добавить положение о возможности отмены безотзывной доверенности в случае злоупотребления представителем объемом предоставленных ему полномочий.
Действительно, это единственное основание для отмены, отказ от которого должен быть ничтожным.
Отказ от доверенности и ее нотариальное удостоверение
Возникает вопрос – может ли представитель свободно отказаться от такой доверенности? Поскольку она выдана в его интересах (интересах тех, представителем кого он является), он может и воспользоваться, и не воспользоваться предоставленным полномочием. В этой ситуации глупо отрицать за ним право в любой момент отказаться от полномочия из безотзывной доверенности, а тем более лишать его такой возможности.
Безотзывная доверенность требует нотариального удостоверения. Также она требует прямого указания на ограничение возможности ее отмены.
Если отсутствие первого реквизита влечет недействительность по общим правилам о сделках, то второй реквизит не должен влечь недействительность.
Более того, следует ли признать его наличие в случае, если она будет прямо названа «безотзывная доверенность»»? Используемый нотариусом формуляр этого не допускает».
Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/16-red-bezotzyvnaya-doverennost-eshche-odin-sposob-obespechit-ispolnenie-obyazatelstva
Выводы
61. Доверенность: понятие, виды (в т.ч. безотзывная доверенность), срок и форма, прекращение. Передоверие.
Понятие и виды доверенности.
Доверенность — это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (п.1 ст.185 ГК).
По своей правовой природе выдача доверенности является односторонней сделкой(поэтому, в частности, при нотариальном удостоверении доверенности не требуется присутствия будущего представителя, представляемый же должен лично явиться к нотариусу). Доверенность предназначается для третьих лиц (отношения между представителем и представляемым юридического значения для третьих лиц не имеют).
Доверенность может быть выдана на имя как одного лица, так и нескольких лиц; в последнем случае каждый из представителей обладает соответствующими полномочиями, только если в доверенности не оговорено, что представители осуществляют их совместно (см. п.5 ст.185 ГК).
Доверенность может выдать одно лицо (при этомот имени малолетних и недееспособных граждан доверенности выдают их законные представители — п.2 ст.185 ГК) либо несколько лиц совместно; стоит иметь в виду, что в последнем случае действие доверенности может быть прекращено любым представляемым (см. п.6 ст.185, п.1 ст.188 ГК).
Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть предоставлено представляемым как представителю, так и непосредственно соответствующему третьему лицу (см. п.3 ст.185 ГК).
В литературе и на практике принято различать следующие виды доверенностей:
а) общую (генеральную): она выдается на совершение разнообразных юридических действий в течение определенного временного периода (например, доверенность руководителю филиала или представительства юридического лица);
б) специальную: выдается для совершения нескольких совокупных или длящихся действий, неразрывно связанных общей целью, общим предметом и (или) общей процедурой (например, доверенность на совершение сделок с ценными бумагами, на распоряжение автомобилями);
в) разовую: выдается для совершения конкретного юридического действия (например, доверенность на получение пенсии за январь текущего года). Иногда разовую доверенность не выделяют, рассматривая ее в качестве особой разновидности специальной доверенности (В.А. Рясенцев).
Особая разновидность доверенности – безотзывная (см. ст.188.1 ГК).
Данная доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия (абсолютная безотзывность) либо может быть отменена только в предусмотренных доверенностью случаях (относительная безотзывность).
Сфера действия безотзывной доверенности ограничена:
→ она выдается лишь в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого, и
→ только если обеспечиваемое обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности.
Несмотря на безотзывность, рассматриваемая доверенность все же может быть отменена в определенных случаях, а именно:
— после прекращения обеспечиваемого обязательства;
— при злоупотреблении (либо наличии угрозы злоупотребления) представителем своими полномочиями.
Срок и форма доверенности.
Доверенность является срочной сделкой, при этом действующее законодательство не устанавливает максимальный срок.
Однако если срок действия в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения; исключение закон делает для не содержащей указания о сроке доверенности, удостоверенной нотариусом и предназначенной для совершения действий за границей, которая сохраняет силу до отмены ее представляемым.
В отличие от срока действия, в доверенности в обязательном порядке должна быть указана дата ее совершения, в противном случае доверенность ничтожна (ст.186 ГК).
Закон устанавливает следующие требования к форме доверенности:
1) доверенность есть письменное уполномочие, поэтому она всегда совершается в письменной форме;
2) нотариальная форма необходима для:
а) доверенностей на совершение сделок, требующих нотариальной формы;
б) доверенностей на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок;
в) доверенностей на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами (п.1 ст.185.1 ГК);
г) доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия (исключение, однако, составляют доверенности, выдаваемые в порядке передоверия юридическими лицами, а равно руководителями филиалов и представительств) (см. п.3 ст.187 ГК);
д) безотзывных доверенностей (п.2 ст.188.1 ГК).
Методические рекомендации по удостоверению доверенностей утверждены Решением Федеральной нотариальной палаты от 07-08 июля 2003 г. (протокол № 03/03).
В случаях, указанных в п.2 ст.185.1 ГК, удостоверение доверенности может быть осуществлено не нотариусом, а уполномоченными должностными лицами;
3) доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, или на получение корреспонденции (кроме ценной), может быть удостоверена (причем бесплатно!):
организацией, в которой доверитель работает или учится;
администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении (п.3 ст.185.1 ГК);
4) доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами (при этом закон не обязывает ставить на доверенности печать организации) (п.4 ст.185.1 ГК).
Передоверие.
По общему правилу, лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершить те действия, на которые оно уполномочено. Передоверие возможно, если:
а) представитель уполномочен на это доверенностью;
б) представитель вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов доверителя при условии, что доверенность не запрещает передоверие (п.1 ст.187 ГК).
Передоверие невозможно:
— в принципе – в случаях, предусмотренных п.3 ст.185.1 ГК – на получении заработной платы и иных платежей;
— если иное не предусмотрено в доверенности – применительно к случаю выдачи безотзывной доверенности (п.3 ст.188.1 ГК).
Передавший полномочия должен известить об этом в разумный срок выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение данной обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные (п.2 ст.187 ГК).
Необходимо учитывать, что по общему правилу передавший в порядке передоверия полномочия представитель сам не утрачивает полномочия (см. п.6 ст.187 ГК).
Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, естественно, не может превышать срока действия основной доверенности (п.4 ст.187 ГК), что обусловлено производным характером доверенности, выданной в порядке передоверия.
ГК (в редакции ФЗ от 7 мая 2013 г.) в п.7 ст.
187 прямо разрешает вопрос о допустимости (недопустимости) последующего передоверия: по общему правилу оно не допускается (ибо, как отмечается Федеральной нотариальной палатой, «… при дальнейшем передоверии значимость особых доверительных отношений сводится на нет, что в свою очередь ставит под сомнение направленность действий, совершаемых лицом в порядке дальнейшего передоверия, в интересах представляемого»), но иное может быть предусмотрено в первоначальной доверенности или в законе.
Прекращение доверенности.
Действие доверенности прекращается вследствие:
истечения срока доверенности;
отмены доверенности лицом, выдавшим ее (либо одним из лиц при совместной выдаче доверенности), и отказа лица, которому выдана доверенность, от полномочий. Отмена (кроме случая безотзывной доверенности) и отказ возможны во всякое время; соглашение об отказе от этих прав ничтожно, что вытекает из фидуциарного (лично-доверительного) характера доверенности;
прекращения юридического лица, от имени которого или которому выдана доверенность;
смерти гражданина, выдавшего или которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
введения в отношении представляемого или представителяпроцедуры банкротства, при которой утрачивается право самостоятельно выдавать доверенности (см. ст.188 ГК).
Прекращение доверенности влечет определенные последствия:
а) лицо, отменившее доверенность (а также правопреемники лица, выдавшего доверенность, в случае ее прекращения) обязано известить об отмене доверенности представителя и известных третьих лиц, для представительства перед которыми была дана доверенность.
Кроме того, законодатель предусматривает специальный механизм оповещения участников оборота о прекращении полномочий представителя: об отмене доверенности может быть сделана публикация в официальном издании, в котором публикуются сведения о банкротстве; тогда третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности по истечении месяца со дня указанной публикации, если они не были извещены ранее (см. п.1 ст.189 ГК);
б) при добросовестности третьего лица права и обязанности, приобретенные в результате действий представителя, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников (см. п.2 ст.189 ГК);
в) лицо, которому выдана доверенность, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность (п.3 ст.189 ГК);
г) теряет силу передоверие (п.3 ст.188 ГК).
62. Осуществление гражданских прав: понятие, принципы, способы и пределы. Злоупотребление правом: понятие, правовая природа, формы и последствия.
Осуществление субъективных гражданских прав — реализация управомоченным лицом возможностей, заключенных в содержании субъективного гражданского права. В результате осуществления прав удовлетворяются материальные и духовные интересы.
Основные принципыосуществления гражданских прав:
1.Диспозитивности — субъекты осуществляют права по своему усмотрению, вместе с тем, отказ от осуществления права не влечет его прекращения, если иное не указано в законе, например, нереализация права на принятие наследства означает отказ от наследства. См. ст.9 ГК
2.Беспрепятственности осуществления (ст.1 ГК).
3.Необходимости соблюдения требований нормативных актов, а также основ правопорядка и нравственности.
4.Разумности действий и добросовестности участников. При этом разумность и добросовестность предполагаются (п.5 ст.10 ГК).
Способы осуществления гражданских прав могут носить как фактический, так и юридический характер.
Пределы осуществления гражданских прав.ГК запрещает:
1.Злоупотребление правом. Его формами являются:
— шикана — действия, осуществляемые исключительно во вред другому лицу, то есть с прямым умыслом (акционеры много раз требуют созыва общего собрания акционеров просто так);
— действия в обход закона с противоправной целью;
— иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав.
2.Использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. См. гл.1,2 ФЗ «О защите конкуренции».
Последствия превышения указанных пределов:
1.Суд отказывает лицу в защите его права полностью или частично. Необходимо учитывать, что судебная практика исходит из того, что: суд вправе по своей инициативе отказать в защите права злоупотребляющему лицу; правило об отказе в защите может применяться как в отношении истца, так и ответчика. См. п.3,5 обзора президиума ВАС 25.11.2008 номер 127.
2.Суд применяет иные меры, предусмотренные законом.
3.Возмещение причиненных убытков. См. ст.10 ГК.
63. Защита гражданских прав: понятие, порядок (формы) и способы. Понятие и состав убытков.
В литературе спорным является вопрос о природе права на защиту. Основные подходы: право на защиту — это элемент (правомочие) всякого субъективного права; право на защиту — самостоятельное субъективное право, обладающее собственным содержанием.
Порядок защиты:
1.Общий порядок — судебный.
2.Специальный — административный. Специальный характер данного порядка связан с тем, что, во-первых, административная защита осуществляется лишь в случаях, прямо предусмотренных законом (ст. 1528), во-вторых, решение, принятое в административном порядке, может быть оспорено в суде. См. ст.11 ГК.
3.Исключительный — самозащита. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению.
Самозащита, в частности, может выражаться в следующих фактических и юридических действиях: применение силы (крайняя необходимость, необходимая оборона), удержание вещи, односторонний отказ от исполнения договора и др.
Некоторые ученые проводят разграничение между собственно мерами самозащиты и мерами оперативного воздействия, полагая, что первые носят фактический, а вторые — юридический характер.
Судебный и административный порядки относятся к юрисдикционным, а самозащита к неюрисдикционным формам защиты.
Конкретные способы защиты гражданских прав предусматриваются исключительно законом, не исчерпывающий их перечень дан в ст.12 ГК:
- признания права;
- восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;
- признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;
- признания недействительным решения собрания;
- признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;
- самозащиты права;
- присуждения к исполнению обязанности в натуре;
- возмещения убытков;
- взыскания неустойки;
- компенсации морального вреда;
- прекращения или изменения правоотношения;
- неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;
- иными способами, предусмотренными законом.
Универсальным способом защиты является возмещение убытков.
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п.
Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.
В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.
В случае предъявления гражданином или юридическим лицом требования о возмещении убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, необходимо иметь в виду, что ответчиком по такому делу должны признаваться Российская Федерация, соответствующий субъект Российской Федерации или муниципальное образование (статья 16) в лице соответствующего финансового или иного управомоченного органа.
Предъявление гражданином или юридически лицом иска непосредственно к государственному органу или к органу местного самоуправления, допустившему соответствующее нарушение, не может служить основанием к отказу в принятии искового заявления либо к его возвращению без рассмотрения. В этом случае суд привлекает в качестве ответчика по делу соответствующий финансовый или иной управомоченный орган.
При удовлетворении иска взыскание денежных сумм производится за счет средств соответствующего бюджета, а при отсутствии денежных средств — за счет иного имущества, составляющего соответствующую казну.
Обратить внимание, что убытки включают реальный ущерб и упущенную выгоду, действует принцип полного возмещения убытков, если иное не установлено законом или договором.
Источник: https://holdyourhand.mypage.ru/17391790.html
